معها أو غير ذلك - فهو غير ضامن (1).

أما في غير التمليك بلا عوض - أعني الهبة - فالدليل المخصص لقاعدة الضمان عموم ما دل على أن من استأمنه المالك على ملكه غير ضامن (2)، بل ليس لك أن تتهمه (3) (4).

وأما في الهبة الفاسدة، فيمكن الاستدلال على خروجها من عموم " اليد ": بفحوى ما دل على خروج صور (5) الاستئمان (6)، فإن استئمان المالك لغيره على ملكه إذا اقتضى عدم ضمانه له، اقتضى التسليط المطلق عليه مجانا عدم ضمانه بطريق أولى. والتقييد بالمجانية لخروج التسليط المطلق بالعوض، كما في المعاوضات، فإنه عين التضمين.

فحاصل أدلة عدم ضمان المستأمن: أن من دفع المالك إليه ملكه على وجه لا يضمنه بعوض واقعي - أعني المثل أو القيمة (7) - ولا جعلي، فليس عليه ضمان.

Halaman 198