بأنه يملك له أن يعتق، وعلى القول بأنه لا يملك فليس له ذلك.

فأما إذا لم يملّكه سيده فجمهور أهل العلم على أن العبد لا يملك (١)، خلافًا للظاهرية، ومنهم ابن حزم (٢).

واستدل الظاهرية بدخول العبد في عموم قوله ﷾: ﴿هُوَ الَّذِي خَلَقَ لَكُمْ مَا فِي الْأَرْضِ جَمِيعًا﴾ البقرة: (٢٩) وبقول النبي ﷺ: «من ابتاع عبدًا وله مال فماله للذي باعه إلا أن يشترط المبتاع» (٣).

وجه الدلالة أنه قال: «وله مال» فدل أن العبد يملك، وبأن ابن عمر ﵄ كان يأذن لعبيده في التسري (٤)، ونقل في "الجوهر النقي": (ولا يعرف لهما من الصحابة مخالف) (٥)، ولولا أنهم يملكون لما جاز لهم التسري؛ لأن الله ﷾ لم يبح الفرج إلا بنكاحٍ أو ملكِ يمينٍ.

ومناقشة هذه الأدلة أن عموم الآية الأولى مخصوص بالعبد، وأن الحديث يراد به ما بيد العبد من مال سيده، وأن إضافة الملك إليه مجاز كما يقال: غنم الراعي وسرج الدابة وباب الدار، بدليل قوله: «فماله للذي باعه» فكيف يكون له مال وماله بعينه في تلك الحال لسيده إذا باعه؟ وأما أثر ابن عمر ومن معه ﵃ فقد جاء عن ابن عمر ﵄ خلافه (٦)، وعلى فرض جواز التسري فلا يلزم منه أن العبد يملك ملكًا تامًا، قال أبو العباس ابن تيمية: (وقول القائل: يملكه صاحبه أو لا يملكه. في ذلك وفي نظائره، كقوله: العبد يملك أو لا يملك

(١) بدائع الصنائع ٢/ ٣٧٣، الأم ٤/ ٥٣ قال: (كما كان محرمًا أن يملك العبد بشيء أبدًا) وقال: (ولا يكون العبد مالكًا بحال) السنن للبيهقي ٧/ ١٥٢، الاستذكار ١٦/ ١٥٠، المغني ٦/ ٢٥٩، ٧/ ١٩٣، ٩/ ١٢٣، وعزاه لعامة أهل العلم.

(٢) المحلى ٩/ ٢١٦، الاستذكار ١٦/ ١٤٩، المغني ٦/ ٢٥٩، وهو قول للمالكية. حاشية الدسوقي ٤/ ٣٦٣، الفواكه الدواني ٢/ ٢١٧.

(٣) رواه البخاري، كتاب الاستقراض، باب الرجل يكون له ممر أو حائط في شرب أو نخل (٣/ ١١٥)

(ح ٢٣٧٩) واللفظ له، ومسلم، كتاب البيوع (٥/ ١٧) (ح ٣٩٠٥) وليس فيه (وله مال)، ولفظ: (من باع عبدًا وله مال) رواه أحمد (ح ٤٥٥٢) وأبو داود (ح ٣٤٣٣) والنسائي (ح ٤٦٣٦) والترمذي (ح ١٢٤٤) وابن ماجه (ح ٢٢١١ - ٢٢١٢).

(٤) رواه ابن أبي شيبة، كتاب النكاح، ما قالوا في العبد يتسرى من رخص فيه (٩/ ١٠٩) (ح ١٦٥٣٥)، ورواه عن ابن عباس ﵄ والحسن ونافع والنخعي وعمر بن عبد العزيز والشعبي وعطاء، ورواه عن ابن عمر البيهقي، كتاب النكاح، باب ما جاء في تسري العبد (٧/ ١٥٢).

(٥) ٧/ ١٥٢، المراد ابن عمر وابن عباس ﵃.

(٦) رواه البيهقي، الموضع السابق، ونقل توجيه الشافعي لأثر ابن عمر وابن عباس، وينظر توجيه ابن عبد البر في "الاستذكار" (١٦/ ١٥٠)، وممن كره تسري العبد: الحكم وابن سيرين، وحماد والنخعي -في قولٍ عنه-. مصنف ابن أبي شيبة، كتاب النكاح، من كره أن يتسرى العبد (٩/ ١١٠) (ح ١٦٥٤٥ - ١٦٥٤٩) وينظر المغني ١٤/ ٤٧٨ - ٤٧٩.